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建设工程施工合同效力探析

建设工程施工合同效力探析

分类:
行业资讯
来源:
发布时间:
2018/12/10

建设工程施工合同生效,是指已经成立并依法生效的建设工程施工合同在发包人和承包人之间产生的法律拘束力。

一份生效的建设工程施工合同是合同履行及处理争议的依据,对发包人、承包?#21496;?#26377;约束力。

 建设工程施工合同不具备生效条件之一的,可能会导致合同无效、可撤销或者效力待定。

合同双方主体合格

一是合法的主体资格。发包人,即建设单位可以是具备法人资格的国?#19968;?#20851;、事业单位、国有企业、集体企业、私营企业和社会团体,也可以是依法登记的个人合伙、个体工商户或自然人。但在房地产开发中,发包人应当具备房地产开发资格。如果发包人、承包人签订合同时,发包人受让房地产开发项?#21487;?#26410;成功的,该合同则属于效力待定合同。承包人只有具备法定资质和法人资格的,才能成为建设工程合同的承包主体。

二是承包人不具备相应资质,签订的合同无效。承包人不具备相应资质的情形,其中特别指挂靠的情形。挂靠是指挂靠人借用有资质的建筑施工企业名义承接工程的情形。?#20204;?#24418;下,?#23548;?#25215;包人直接与发包人签订的合同无效,挂靠人与名义承包人、名义承包人与发包人签订的合同均无效。

三是无权代理签订的合同效力待定。效力待定民事行为,是指于行为成立时其是有效还是无效尚不能确定,还待其后一定事实的发生来确定其效力的民事行为。主体资格效力待定的情形主要是无权代理,即无代理权人以被代理人名义缔结的合同。无权代理指行为人没有代理权而以他人的名义所实施的代理。在此情况下,相对人可以行使法律赋予的催告权、撤销权,被代理人可以行使追认权、拒绝权。需要注意的是,合同签订时,承包人取得营业执照,但未取得资质证书,合同一直未履行的,施工合同属于效力待定合同。

未取得规划许可证而

签订合同则缺乏相应保障

一是工程确定合法。工程确定合法,即作为建设工程施工合同标的工程是特定的、可能的、合法的,是建设工程施工合同生效的条件之一。建设项目应当经过立项、办理国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、施工许可证。

司法?#23548;?#20013;,对于建设工程缺乏法定手续从而发生的合同效力问题存在两种观点:

一种观点认为,未取得立项审批和规划许可证、施工许可证,应受到行政处罚,但不应影响民事合同的效力;另一种观点认为,没有规划手续,建设工程施工合同无效。没有施工所需的项目相关审批手续,应当可以通过补办进行予以补正,但补办的期限应限制在一审起诉前。此外,需要?#24471;?#30340;是,如果仅仅是未取得施工许可证,则不影响施工合同效力。

二是发包他人的工程需要经追认。无处分权人发包他人工程签订合同的,合同存在瑕疵。无权处分行为是否发生法律效力,取决于权利人追认或者处分人是否取得处分权。例如,在装饰装修工程中,出租人尚未与承租人签订租赁合同,承租人便与他人签订装饰装修合同。承包人可以行使催告权、撤销权,他人可以行使追认权、拒绝权。

显失公平的合同可以撤销

当事人在建设工程施工合同签订或履行过程中意思表示不真实,构成显失公平或重大误解,受害方可以申请撤销合同。投标时由于对建材的材?#30465;?#21697;牌、规格产生重大误解,中标后签订的合同价格差异较大,?#23548;?#23653;行后导致重大亏损的;发包人长期拖欠工程款的情况下,发包人要求让利并许诺付款,承包人签订让利协议,发包人不按许诺付款的;发生工程质量事故后,承包人自认责任而签订赔偿协议,后发现质量事故发生的原因并非己方责任,存在重大误解的。

转包、违法分包合同无效

转包、违法分包行为在司法实务中较为常见,《中华人民共和国建筑法》及2014年8月4日住房和城乡建设部发布的《建筑工程施工转包违法分包?#20219;?#27861;行为认定查处管理办法(试行)》对转包、违法分包进行了明?#26041;?#23450;。

最高人民法院《关于?#35270;謾?#21512;同法?#31561;?#24178;问题的解?#25237;?#31532;14条规定的“强制性规定”是指效力性强制性规定,而不是行政管理性规定。禁止转包、违法分包应理解为效力性强制性规定。《关于审理建设工程施工合同纠?#35013;?#20214;?#35270;?#27861;律问题的解释》第4条规定,承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效。换言之,转包、违法分包签订的建设工程施工合同因违反法律法规强制性规定无效。

应招标未招标

或者中标无效的合同无效

为规范建筑市场,对于下列情况,依据《关于审理建设工程施工合同纠?#35013;?#20214;?#35270;?#27861;律问题的解释》第1条规定,双方签订的建设工程施工合同无效:必须进行公开招标的建设工程,未实行招标的。必须进行公开招标的建设工程,中标无效的,其中包括:

招标代理机构泄露秘密的或者与招标人、投标人串通;招标人透露招?#26198;?#26631;情况,或者泄露标底;投标人串通投标,与招标人串通投标的,或为谋取中标行贿的;招标人与投标?#21496;?#23454;?#24066;?#20869;容进行?#27010;?#30340;行为影响中标结果的?#21462;?#20013;标合同约定的工程价款低于成本价的。如果投标价低于企业成本会被认定为投标无效。但我国法律、法规及造价的?#23548;?#23545;于企业成本如何测算尚无规定。国家重点及大型建设工程项目,公开招标的,投标单位少于三家;采用议标的,投标单位少于两家,合同均为无效。

《建筑时报》

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